分包方直接向發(fā)包方主張工程款的司法實踐

基本案情

2017年12月，企業(yè)發(fā)展公司作為建設方，工程公司作為總包方，建設集團公司作為分包方，三方簽訂《樁基工程專業(yè)分包合同》，合同約定建設集團公司承包企業(yè)發(fā)展公司新建項目的樁基工程，合同采用固定總價計價方式，總價為1300萬元，工程公司作為總包方履行總包職責，就分包方建設集團公司的工期、質(zhì)量、安全文明等進行總包管理，若分包工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，由工程公司與建設集團公司向企業(yè)發(fā)展公司承擔連帶責任，總包管理費在企業(yè)發(fā)展公司與工程公司簽訂的施工承包合同中計算，不在此合同中計算。合同簽訂后，建設集團公司進場施工，施工過程中，建設集團公司向企業(yè)發(fā)展公司提交了《工程量確認單》，工程公司在確認單上載明“情況屬實”，企業(yè)發(fā)展公司予以確認，同時，企業(yè)發(fā)展公司自2018年2月9日至2018年9月5日，陸續(xù)向工程公司支付進度款，工程公司收到款項后立即全部轉(zhuǎn)給建設集團公司。后因工程欠款問題，建設集團公司將企業(yè)發(fā)展公司訴至法院，將工程公司列為第三人，要求建設集團公司直接支付工程欠款，企業(yè)發(fā)展公司認為建設集團公司為分包方，其應向作為總包方的工程公司訴要工程款。

焦點問題

案件提示

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十三條第二款規(guī)定“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院應當追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任?！鄙鲜鰲l文是實際施工人突破合同相對性的法律依據(jù)，但適用上述法律條文的前提條件是直接向發(fā)包方訴要工程款的主體必須為實際施工人，即轉(zhuǎn)包、違法分包的承包人。本案中，建設集團公司在起訴時將企業(yè)發(fā)展公司列為被告，將工程公司列為第三人，看似適用上述法律規(guī)定，但法院經(jīng)審理后認為，因存在三方協(xié)議，且協(xié)議的約定內(nèi)容和實際履行過程都能顯示建設集團公司才是真正進行施工的主體，所以認定企業(yè)發(fā)展公司與建設集團公司之間存在直接的建設工程施工合同關系，而非適用上述司法解釋中實際施工人突破合同相對性的規(guī)定，給分包方向發(fā)包方訴要工程款又提供了一個思路。